Treść książki

Przejdź do opcji czytnikaPrzejdź do nawigacjiPrzejdź do informacjiPrzejdź do stopki
pierwszylubdrugiaspekt.DopieroXIX-wiecznapandektystykaniemiecka
wyraźnierozdzieliłapodmiotoweroszczeniematerialno-prawne(ius)od
prawadoskargijakośrodkajegorealizacji(actio).Wdzisiejszymsystemie
kontynentalnymjakosystemieprawpodmiotowychpowagarzeczyosądzo-
nejmacharakterczystoprocesowy:wykluczaonaponownąskargę,pod-
czasgdysytuacjamaterialno-prawnapozostajebezzmian.Podziałprawa
cywilnegonamaterialneiprocesowezawdzięczamydopierokodyfikacjom
XIXw.,które-wedługdewizyHgdzieprawo,tamśrodekprawny”(ubiius,
ibiremedium)-przekształciłyprocedurywinstrumentalno-służebnegałęzie
prawa.Wtymduchuart.4CodecivilwprowadziłnawetprzestępstwoHod-
mowywyrokowania”(denidejustice),którepopełniałsędzia,uchylającysię
odwydaniawyrokuHpodpozorem,żeprawomilczy,jestciemnelubniedo-
stateczne”.WmyślzaleceniaArystotelesa(eth.Nic.1237b)szwajcarskiko-
dekscywilny(art.1zd.2ZGB)nakazujesędziemuzastosowaćwtedyregu-
łę,Hktórąprzyjąłbysam,gdybybyłustawodawcą”.
101050Jurysprudencjajakoźródłoprawa
Pretorprowadziłprocestylkowpierwszejfazie(iniure),rozstrzygająckwe-
wykluczenieprawa
stieprawneprzezprzyznanieodpowiedniejskargi.Tymczasemmianowany
sędziowskiego
przezeńsędziaograniczałsięwdrugiejfazie(apudiudicem)dozbadania
kwestiidowodowych,poczymwydawałwyrok,któryniepodlegałuzasad-
nieniuanizaskarżeniu.Kategorieprocesuzwyczajnego(ordoiudiciorum)
determinowałymyślenieprawniczenawetpowyparciuprocesuformular-
negoprzeznadzwyczajnyproceskognicyjny[Ü1.4.4i.Wodróżnieniuod
prawaanglosaskiegopraworzymskieniebyłojednaknażadnymetapie
swegorozwojuopartymnazasadzieprecedensuprawemsędziowskim
(judge-madelaw).Byłoonowokresiepryncypatuprawemjurysprudencyj-
nym,awokresiepóźnegocesarstwaprawemlegislacyjnym,którepodążać
miałoniezaprzykładamipraktyki,lecz-upominałjeszczecesarzJusty-
nian-zaustawami(C.7,45,13:nonexemplissedlegibus).Prawnikrzymskinie
byłaniurzędnikiempaństwowym,jakpretor,aniosobączystoprywatną,
jaksędziaczyadwokat,którymbyłzregułymówca(retor).Zdrugiejstrony
anipretor,anisędzianiebyliprawnikami.Prawnikrzymskibyłprywatnym
znawcąprawa,pełniącympublicznąfunkcjębezpłatnegodoradcy.Autono-
micznyzawódprawnika(iurisconsultus)wynalezionowłaśniewRzymie.
Wprzeciwieństwiedopretoraisędziego,którzydziałaliwpublicznejprze-
strzeniprocesowej,prawnikroztrząsałproblemyprawnewzaciszudomo-
wym,niezależnieodkonkretnejsprawysądowej.
Rozpowszechnionymwromanistycenieporozumieniemjestutożsamia-
prawojurysprudencyjne
nierzymskiejiurisprudentiazuniwersyteckąnaukąprawaerynowożytnej.
Tymczasemzasługującynaszczególnąuwagędrugiczłonpojęcia-pruden-
tia-oznaczapraktycznącnotęroztropności.Wykształceniesięodrębnej
warstwysamodzielnychznawcówprawaróżnipraworzymskieodwszyst-
49